Especial LA LEY Probática nº 6, octubre-diciembre 2021

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Estimado suscriptor: en este boletín presentamos el número 6 de nuestra publicación especializada LA LEY Probática. A continuación, podrá encontrar también el contenido habitual del Diario La Ley. LA LEY Probática nº 6, octubre-diciembre 2021 Sumario Editorial Frederic Munné Abogado. Doctor en Derecho Tribuna El problema de la prueba sobre la existencia y la valoración del daño en los procedimientos de reclamación de daños en el ámbito de la defensa de la competencia. Berta Pellicer Ortiz Magistrada Juzgado Mercantil 3 de Barcelona A partir del año 2016 se produjo en los Juzgados Mercantiles una avalancha de procesos, que tienen su origen en las reclamaciones de daños derivadas de la Decisión de la Comisión de 19 de julio de 2016, sobre el llamado «cártel de los fabricantes de camiones». Este artículo ofrece una visión general, desde la perspectiva del juez que se enfrenta a esta clase de procedimientos y a la extraordinaria dificultad que entraña la prueba de la existencia del daño y su cuantificación, que a su vez pueda resultar clara y entendible para aquellos juristas que no estén especialmente familiarizados con este tipo de procedimientos y que les resultaráútil como una primera aproximación a esta materia. En primera persona Joan Picó i Junoy «In personam» «Mis retos de futuro pasan por seguir investigando sobre la probática y derecho probatorio comparado» Practica forense ¿Es obligatoria la intervención del perito en el juicio o vista civil? ¿Es conveniente? Rafael Orellana de Castro Abogado y perito calígrafo El artículo aborda la intervención del perito, tanto del designado judicialmente como del aportado por una de las partes, durante el juicio o vista de un procedimiento civil, destacando, en primer lugar, la eliminación de la ratificación del dictamen como presupuesto de su validez en la LEC actual. Seguidamente, se describen los criterios que permiten citar al perito al acto oral, quién y cómo solicitarlo, abordando, finalmente, si ello es conveniente cuando ese dictamen es claramente favorable a los intereses de la parte proponente y no existe contradicción ni crítica a su contenido. Ley 8/2021 de apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica: ¿qué aporta la prueba pericial social forense? Eva Giralt i Padilla(1) Trabajadora Social Forense Anahí Rama Samperio(2) Trabajadora Social y Criminóloga La Ley 8/2021, en la que se regulan los apoyos a las personas con discapacidad para que puedan ejercer su capacidad jurídica ha supuesto un cambio de paradigma y, por tanto, un gran reto para los y las agentes judiciales y toda disciplina que se encuentre en el proceso. Este artículo pretende presentar el papel y las funciones de la /del perito social en el proceso propuesto por la ley, profesionales del trabajo social forense indispensables para su correcta aplicación. Dosier de probática Inadmisión de hechos o documentos inéditos, introducidos a través de la prueba pericial Juan Antonio Andino López Abogado Salvo excepciones expresamente contempladas en la ley, los hechos y los documentos deben ser aportados al proceso por las partes junto a sus escritos de alegaciones. El presente estudio critica la aportación de hechos y/o documentos inéditos al proceso mediante la prueba pericial cuando dicha conducta obedece a una mala fe procesal e intenta aportar soluciones cuando, en la práctica, el perito advierte a la parte que no ha alegado un hecho inédito o no ha aportado un documento fundamental en el marco del procedimiento civil. Jurisprudencia de derecho probatorio Aptitudes físicas exigibles a los jurados en orden a la valoración de la prueba conforme con la doctrina del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (STJUE de 21 de octubre de 2021, C-824/2019) Manuel Richard González Doctor en Derecho En fecha de 21 de octubre de 2021, el Tribunal de Justicia ha dictado una sentencia, C-824/2019, en la que resuelve la cuestión prejudicial planteada respecto a si una persona privada absolutamente de visión puede actuar como jurado conforme a los derechos reconocidos en los arts. 21 y 26 de la Carta de Derechos Fundamentales de la UE, el Convenio de la ONU de 2008 y la Directiva 2000/78 respecto de las personas con discapacidad. El TJUE no descarta que un invidente total pueda ser jurado, lo que entiendo que muestra la falta de conocimiento de las funciones que debe desempeñar un jurado. Analisis jurisprudencial A vueltas con la pericia. Nulidad de actuaciones por vulneración de la tutela judicial efectiva cuando el perito judicial no está en posesión de los conocimientos técnicos específicos para la realización del informe pericial Manuel Richard González Doctor en Derecho Entiende la Sala que el perito no puede dictaminar sobre materias respecto de las que no tiene un conocimiento especializado. En su virtud, se declara la nulidad con retroacción de las actuaciones en el caso de un médico forense generalista que dictaminó sobre odontología, materia sobre la que no tenía ninguna especialización. De este modo se abre la posibilidad de impugnar respecto a la específica cualificación profesional de los peritos, especialmente los designados judicialmente. La toma de muestras de ADN sólo es posible para investigar delitos concretos no como procedimiento genérico de «alimentación» de la base de datos policial de ADN Manuel Richard González Doctor en Derecho Declara la Audiencia Provincial de Alicante que la toma de muestras de ADN no puede acordarse para la directa incorporación a la base de datos de ADN, sino que debe estar fundada en la investigación directa y específica de un delito grave para la cual sea necesaria la obtención de la citada muestra. Actualidad profesional Problemas actuales de la práctica y valoración de la prueba digital. Y un epílogo para abogados Joaquín Delgado Martín Magistrado Audiencia Nacional Nos enfrentamos a una materia que cuenta con múltiples elementos de complejidad, porque la realidad digital se proyecta a un gran número de actividades de nuestra vida cotidiana, y se refiere a supuestos muy heterogéneos: no es lo mismo un mensaje de WhatsApp que el GPS que monitoriza la actividad de un conductor/trabajador, o una interceptación de telecomunicaciones por la policía; porque están en juego distintos derechos fundamentales, especialmente los ligados a la privacidad; y porque en ocasiones tenemos que acudir a fuentes normativas que habitualmente no utilizamos. Y lo haremos desde una perspectiva aplicable a todas las jurisdicciones. La designa de archivos a efectos probatorios Luis Rodríguez Pitarque Abogado Nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil establece la carga de presentar junto con la demanda o la contestación los documentos esenciales en que las partes funden su derecho a la tutela judicial que pretenden. La razón no es otra que garantizar el principio de igualdad de armas desde el inicio del proceso. No obstante, existen excepciones a dicha preclusión y una de ellas la encontramos en el artículo 265.2 LEC, que prevé la posibilidad de designar los archivos en los que se encuentren aquellos documentos que no se hallan a disposición de las partes y que no obran en registros o expedientes de los que se pueda obtener una copia. Pasatiempos probatorios O probare o soccombere o risum faciunt Enrique de Madrid Dávila Detective Privado Esta sección propondrá al lector en cada número distintos pasatiempos a modo de actividades lúdicas, aunque no por ello de menor interés académico y práctico. ____________________________________ DIARIO LA LEY, 9982, de 4 de enero de 2022 TRIBUNA Inteligencia artificial y derecho: entre el mito y la realidad Elisa Simó Soler Contratada Predoctoral FPU (FPU 17/04436) Paolo Rosso Profesor catedrático Los avances en Inteligencia Artificial y su conexión con la Administración de Justicia obligan a realizar un análisis pausado sobre las implicaciones de la progresiva incorporación de sistemas automatizados en el ámbito del reconocimiento de derechos. Sin unos fundamentos teóricos sólidos para comprender adecuadamente la nueva era de la información es posible incurrir en posicionamientos sesgados que impidan reconocer la contribución que la ciencia y la tecnología pueden ofrecer en favor de la protección y la garantía de los derechos. El devenir histórico de la mujer trabajadora en España Pedro Tuset del Pino Magistrado Para conocer el presente y mejorar el futuro de la mujer en nuestra sociedad, se impone analizar, desde el punto de vista histórico y de su evolución normativa, cuatro etapas bien definidas: los albores del siglo XX; la proclamación de la II República; el nuevo Estado surgido de la victoria nacional tras la guerra civil; y, finalmente, la etapa democrática surgida en 1977 con la aprobación de la vigente Constitución de 1978. LA SENTENCIA DEL DÍA No es proporcional obligar a los empleados de una tienda a enseñar al encargado el contenido de sus bolsos y mochilas Es insuficiente la alegación de un genérico interés legítimo empresarial en proteger su patrimonio y evitar los hurtos para efectuar un control como el acordado, sin ninguna justificación especifica previa. JURISPRUDENCIA No se puede pedir la devolución de lo pagado por la cláusula suelo hasta el 9 de mayo de 2013 si ya se pidió la devolución de lo abonado tras esa fecha Cosa juzgada. No cabe volver a plantear la cuestión relativa a los efectos de la nulidad declarada de la cláusula suelo en tanto que los mismos fueron objeto de resolución en el pleito anterior, en el que se examinó la abusividad de tal cláusula y se concedieron los efectos que los demandantes pidieron. Los órganos económico-administrativos están obligados a salvaguardar el Derecho de la Unión Europa Cuando se suscita la interpretación y aplicación del Derecho de la Unión,  la subordinación de la admisibilidad de un recurso contencioso-administrativo al agotamiento previo de un procedimiento obligatorio, como es la vía económico-administrativa, debe enfocarse bajo el prisma de los principios de eficacia y de equivalencia, a los efectos de verificar su compatibilidad con el derecho a la tutela judicial efectiva. Despido de miembro del comité por usar el crédito horario para un viaje de placer Supone un fraude de ley muy grave. Aunque le sobrasen horas no utilizadas en el mes, no puede usar unos derechos representativos para beneficio propio. La negativa administrativa a la deducción del IVA de un servicio publicitario no puede basarse en que comparativamente sea excesivamente costoso e inútil Examina el TJUE un caso de colocación de adhesivos publicitarios en varios coches para una carrera automovilística con fines promocionales, entendiendo que sí se trata de gastos deducibles aunque no hayan dado lugar a un aumento del volumen de negocios.

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