Especial LA LEY Probática nº 5, julio-septiembre 2021

Si no visualizas correctamente este e-mail, consulta la versión online 14 de octubre de 2021
Estimado suscriptor: en este boletín presentamos el número 5 de nuestra publicación especializada LA LEY Probática. A continuación, podrá encontrar también el contenido habitual del Diario La Ley. LA LEY Probática nº 5, julio-septiembre 2021 Sumario Editorial Frederic Munné Abogado. Doctor en Derecho Tribuna Los poderes probatorios del juez civil en materia de consumo a la luz de la jurisprudencia del TJUE Guillermo Ormazabal Sánchez Catedrático de Derecho Procesal. Universidad de Girona Rosa M. Méndez Tomás Magistrada. Profesora Ordinaria Área procesal-civil Escuela Judicial del CGPJ La jurisprudencia del TJUE en materia de consumidores ha propiciado un importante fortalecimiento de los poderes probatorios del juez civil. En este trabajo se analizan las decisiones del TJUE que han introducido tales cambios y el modo de insertarlos procedimentalmente en el proceso civil español. El control de la imparcialidad del perito mediante las tachas (estudio del art. 343 LEC)(1)(2) Roser Casanova Martí Profesora Doctora de Derecho Procesal El control de la imparcialidad del perito de parte se realiza a través de la tacha (arts. 343 y 344 LEC). Mecanismo reservado a los peritos designados por una parte que incurran en alguna de las circunstancias previstas en el apartado primero del art. 343 LEC, que actúa como advertencia al juzgador sobre la posible parcialidad del perito, aunque no comporta la invalidación del informe pericial para fundamentar la sentencia. La problemática reside en la dificultad de delimitar los supuestos legales de tacha, cuyo alcance se examina en el presente estudio, a la luz de la doctrina judicial. En primera persona Pilar Gonzalvez Vicente «In personam» «La prueba en apelación, en el ámbito de familia, ha de ser valorada con mayor flexibilidad que en materia civil» Práctica forense Disminución psíquica, síndrome de Diógenes y capacidad parental Dr. Bernat-N. Tiffon(1) Profesor de Psicología Jurídica en la Universitat Abat Oliba (UAO-CEU) El autor analiza un proceso de adopción de un menor en el que la prueba del denominado síndrome de Diógenes de la pareja solicitante de adopción se constata no sólo mediante documentación clínica, sino también con la observación ocular de las condiciones físicas del hogar en que se pretendía acoger al menor, resultando ser innecesaria la intervención pericial subsiguiente para valorar la capacidad parental de los solicitantes de adopción. Pericial económica: despido por causas empresariales, art. 52 c) ET José Carlos Ojeda Arnal Economista. Experto Contable acreditado por el Col•legi Economistes de Catalunya En los despidos por causas empresariales es aconsejable aportar pericial económica que justifique los motivos del despido, que trae causa en problemas económicos y precisa un análisis previo que soporte el planteamiento de medidas extintivas que han de ser coherentes con la situación de la empresa. Las causas económicas y las técnicas, organizativas o de producción deben evidenciarse, para justificar la medida extintiva planteada. Lo contrario puede suponer que no se estimen acreditadas las causas que motivaron la medida y los consiguientes costes para la empresa. Arranca la cuenta atrás para implantar un canal de denuncias en las empresas Selva Orejón Lozano Perito judicial. Licenciada en Ciencias de la Comunicación por la Universitat Ramon Llull Elisenda Villena Barjau Detective Privado, Criminóloga y Directora de Investigación en onBRANDING El 17 de diciembre de 2021 tendrá lugar la transposición definitiva en España de la Directiva de la Unión Europea 2019/1937, sobre protección del denunciante. Conocida como Directiva Whistleblowing, obligará a las empresas a implementar un canal de denuncias. En concreto, obligará a implementar cauces y procedimientos internos de denuncia y seguimiento y tramitación de denuncias. Dossier de probática Resolución de la compraventa de una casa porque estaba encantada: ¿Se necesita prueba?(1) Juan Antonio Andino López Abogado El presente estudio analiza la Sentencia de la Corte Suprema (División de Apelaciones) de Nueva York, de 18 de julio de 1991 (Stambovsky v Ackley), en la que dicha Corte acordó la resolución de la compraventa de una casa, ya que la misma estaba encantada y tenía fenómenos poltergeist, hechos que el comprador ignoraba en el momento de celebrarse la compraventa, y que fueron expresamente admitidos por la parte demandada. En consecuencia, analizaremos si unos hechos no controvertidos de tal calibre vincularon a la Corte, que aplicó una excepción a la regla caveat emptor, para resolver la compraventa y, trasladando la cuestión a España, si un juez español estaría irremediablemente también vinculado a los hechos no controvertidos fijados por las partes en el procedimiento. Jurisprudencia de derecho probatorio No a la patada en la puerta, pero sí a la entrada en domicilio con autorización judicial para el cumplimiento de las funciones policiales de identificación ante el delito de desobediencia y, en su caso, para el cese de actividades ilícitas Manuel Richard González Profesor Titular de Derecho Procesal UPNA El Juzgado de Instrucción n.o 28 de Madrid acaba de dictar resolución de continuación de procedimiento de Jurado contra seis policías que entraron en una vivienda turística en la que se estaba celebrando una fiesta con menoscabo de las normas sanitarias y del derecho a la salud y al descanso de los vecinos. La actuación irregular de la policía se produjo por la incorrecta interpretación de un buen número de cuestiones jurídicas que aparecen en este asunto, que en este artículo se pretenden aclarar. Análisis jurisprudencial A vueltas con la prueba ilícita. Aplicación de la doctrina fijada en el caso Falciani en el proceso laboral. Inexistencia de ilicitud cuando la evidencia la obtiene un particular y falta conexión de antijuricidad Manuel Richard González Doctor en Derecho Prohibición del uso de dispositivos electrónicos de seguimiento por los detectives privados por afectar esencialmente al derecho a la intimidad personal o familiar del investigado Manuel Richard González Doctor en Derecho Actualidad profesional La aportación de dictámenes periciales de parte con posterioridad a la demanda o a la contestación: ¿en qué supuestos opera la previsión de los artículos 265.3 y 338.2 LEC? Luis Rodríguez Pitarque Abogado La regla general es que las partes deben aportar los dictámenes periciales con la demanda y la contestación. No obstante, la LEC articula mecanismos que permiten su aportación posterior. Analizaremos cuándo deben aportarse los informes periciales de parte y qué circunstancias excepcionales permiten retrasar su aportación hasta poco antes de celebrarse el juicio o la vista del verbal, cuestión esta última no exenta de polémica en la práctica forense de nuestros tribunales. Pasatiempos probatorios El circo de la justicia Enrique de Madrid Dávila Detective Privado Esta sección propondrá al lector en cada número distintos pasatiempos a modo de actividades lúdicas, aunque no por ello de menor interés académico y práctico. ____________________________________ DIARIO LA LEY, 9932, de 14 de octubre de 2021 DOCTRINA Elementos subjetivos del injusto en el artículo 44 del Código Penal Militar Leticia Adelaida Jiménez Jiménez Fiscal Jurídico Militar TRIBUNA La enajenación de la unidad productiva un acierto del legislador concursal español Alberto Sanz Sanz Abogado y Doctor en Derecho La enajenación de la unidad productiva en el procedimiento concursal se ha manifestado como un mecanismo idóneo para solucionar la insolvencia del empresario. No obstante, esta operación no ha tenido siempre la atención que se merece, como evidencia su prácticamente nula regulación en el CCom o su reducido ámbito en la LC inicial. Esta situación ha dado un giro radical en el TRLC para configurarse como la vía esencial para logar satisfacer a los acreedores y conservar el tejido empresarial. OPEN ARBITRAJE El cambio climático y la sostenibilidad protagonizarán la mayoría de los arbitrajes en los próximos años La VII Edición del Open de Arbitraje con la tematización de sostenibilidad acaba de clausurarse en Madrid con la presentación de las pautas o directrices para la práctica del Arbitraje más Verde. El Open está organizado por la Corte Asociación Europea de Arbitraje y es el evento de referencia del arbitraje en el ámbito hispano anglosajón. LA SENTENCIA DEL DÍA Cálculo de la amortización de inmuebles arrendados a efectos de IRPF cuando su adquisición se origina por herencia o donación A la hora de deducir el 3% como gasto de amortización, si la ley no distingue entre inmuebles adquiridos a título oneroso o gratuito, en ambos casos, el coste de adquisición satisfecho, debe ser el valor del bien junto con los gastos y tributos para su adquisición. JURISPRUDENCIA La culpa exclusiva del menor, víctima del accidente de circulación, no exime al conductor del vehículo Aun en el caso de que fuese el menor quien resbaló con los patines y se abalanzó contra el vehículo no cabe equiparar esta circunstancia con una fuerza mayor extraña a la conducción. El TS suspende cautelarmente que el portar lentes intraoculares constituya causa de exclusión para ingresar en la Policía Dado el tiempo que tardaría en dictarse la sentencia que habría de resolver el recurso contencioso interpuesto contra esa exclusión, su eventual estimación no impediría que los recurrentes hubieran perdido al menos una oportunidad de presentarse a la oposición, con el consiguiente perjuicio en términos de tiempo, energía y motivación. El abuso de superioridad en el delito de asesinato de su expareja Se cometió el asesinato en una situación objetiva de superioridad, no de alevosía, por el empleo de dos cuchillos y por el lugar en el que se desarrollaron los hechos, sin la desproporción por la distinta entidad física y el aprovechamiento de la confianza desde la familiaridad, elementos que mermaban notablemente las posibilidades de defensa de la víctima, pero no hasta el punto de llegar a su anulación que incidiría en la alevosía, agravante en la que el agresor conoce y se aprovecha del desequilibrio pero sin que la situación de superioridad sea inherente al delito. La empresa puede sancionar de forma diferente si los hechos no son los mismos Por más que varios trabajadores cometan infracciones similares, se han de tener en cuenta todos los datos objetivos y subjetivos, incluso el arrepentimiento.

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